L'intention en droit des pratiques anticoncurrentielles

Le droit des pratiques anticoncurrentielles semble focalisé, en particulier depuis sa « modernisation » intervenue au tournant du second millénaire, sur les effets économiques des comportements adoptés par les entreprises. L'effet sur la concurrence, le marché ou le bien-être du consommateur serait à la fois un critère de définition et de caractérisation des infractions. Aussi, à première vue, la discipline semble relativement indifférente vis-à-vis du concept d'intention - dont le rôle est communément soit minimisé, soit rejeté par la doctrine comme par la jurisprudence. À rebours de ces idées reçues, la présente étude a pour objectif de faire jour sur le rôle central, quoiqu'implicite, qu'occupe en réalité l'intention, de lege lata. Pour ce faire, une approche historique du droit de la concurrence, un essai de théorisation générale de l'intention, ainsi que de nombreux raisonnements par analogie avec le droit pénal sont mobilisés. À l'issue de la recherche, un changement de paradigme est suggéré de lege ferenda. Dès lors que « l'approche plus économique » ou « l'approche par les effets » ne sont pas, en pratique, d'une portée aussi importante qu'on ne le croit, il est proposé de cesser d'y recourir, aux fins d'adopter une perspective moins économique, et plus juridique des règles de concurrence, fondée sur la théorie de l'intention élaborée.